Статьи

Право на программное обеспечение, часть 2 — Escrow

Читателям рекомендуется не полагаться на эту статью в качестве юридической консультации, поскольку она не заменяет консультации с адвокатом в вашем штате. В зависимости от юрисдикции и времени, закон меняется и меняется.

Что такое программное обеспечение сделки?

Депонирование программного обеспечения означает депонирование исходного кода программного обеспечения на счет, принадлежащий стороннему агенту условного депонирования. Escrow, как правило, запрашивается стороной, лицензирующей программное обеспечение («лицензиат»), для обеспечения обслуживания программного обеспечения. Исходный код программного обеспечения передается лицензиату, если лицензиар подает на банкротство или иным образом не может обслуживать и обновлять программное обеспечение, как обещано в лицензионном соглашении на программное обеспечение.

Что такое исходный код программного обеспечения?

Исходный код — это программный код программного обеспечения, представленный на определенном языке программирования, который люди могут писать и понимать.

Выбор агента условного депонирования

Либо лицензиар, либо лицензиат должен выбрать агента условного депонирования. Как правило, лицензиар должен выбрать и оплатить агента, чтобы владелец программного обеспечения мог выбрать, какое третье лицо будет нести ответственность за хранение и обработку исходного кода. Кроме того, лицензиар часто будет иметь более одного депонирования запроса лицензиата, а наличие одного и того же агента каждый раз значительно упрощает ведение документации и согласование контракта.

Зачастую лицензиаты разрешают лицензиару выбирать агента, если лицензиар также платит комиссионные за условное депонирование. При выборе агента обязательно изучите предысторию и финансовое состояние компании. Агент без активов и без существенного страхового покрытия не является хорошим выбором. Агент должен иметь значительные ресурсы, чтобы стороны соглашения об условном депонировании могли быть защищены в случае небрежности агента и последующих судебных разбирательств, или в случае потери кода и финансового возмещения страховой компанией агента.

Стоимость программного депонирования

Плата за условное депонирование программного обеспечения обычно составляет от 1000 до 2000 долларов США в год на одного лицензиата. Существует несколько вариантов, основанных на разных ценовых структурах. Некоторые компании снижают ставки для лицензиаров, которые имеют значительное количество депозитов лицензиатов.

Соглашение об условном депонировании

Соглашение об условном депонировании программного обеспечения представляет собой трехсторонний договор, который регулирует процедуры и условия процесса условного депонирования между лицензиаром, лицензиатом и агентом. Как правило, лицензионное соглашение на программное обеспечение содержит пункт, в котором говорится, что стороны соглашаются на условное депонирование, и будет заключать отдельное соглашение для покрытия этих условий. Поскольку в этом соглашении участвуют три стороны, переговоры могут быть более сложными, чем обычно.

Сторона, которая выбирает и платит агенту, должна согласовать свои условия с агентом до привлечения третьей стороны к переговорам. Это сэкономит время, поскольку две из трех сторон уже согласовали формулировку контракта до того, как третья сторона пересмотрит соглашение.

Важные условия

процедуры

В соглашении должны быть изложены процедуры депонирования и обработки кода лицензиаром и агентом, включая то, что будет депонировано (обновления, настройки и т. Д.) И как часто должны происходить депозиты. Как агент должен получить код и где и как он должен храниться, также должны быть рассмотрены.

Соглашение также должно определять процедуры для выпуска кода после события, которое распознается как инициирующее его освобождение. Эти процедуры должны включать уведомление сторон, крайние сроки для ответа и контраргумента, возможность обратиться в суд и т. Д.

События, запускающие выпуск кода

В соглашении должно быть указано, какие события приводят к выдаче кода лицензиату. Они могут включать в себя:

  • Лицензиар подает заявление о банкротстве
  • Лицензиар нарушает лицензионное соглашение
  • Лицензиар не может обеспечить техническое обслуживание в соответствии с договоренностью
  • Лицензиар проходит слияние или поглощение, в результате чего создается новое лицензирующее лицо

Лицензиар должен всегда пытаться ограничить события выпуска исключительно неспособностью обеспечить обслуживание. Если происходит какое-либо из перечисленных выше событий, и лицензиар продолжает предоставлять обслуживание в соответствии с договоренностью, нет никаких оснований оправдывать выпуск исходного кода, и выпуск может причинить существенный ущерб лицензиару в этом случае.

Лицензия на исходный код

Соглашение должно включать предоставление лицензии лицензиату в случае выпуска кода, в котором указано, как лицензиат:

  • может использовать код (только для обслуживания) и
  • должен обрабатывать код (сохранять его конфиденциальность и т. д.).

Лицензиар Гарантии

В соглашении может быть указано, что лицензиар гарантирует, что депонированный исходный код является правильным кодом и что при депонировании он будет корректно скомпилирован в программное обеспечение.

Форс-мажор

Соглашение об условном депонировании должно также содержать форс-мажорную оговорку. Этот пункт означает, что в случае войны, стихийных бедствий, погоды и других неконтролируемых сил стороны освобождаются от выполнения. Лицензиат захочет исключить или ограничить это положение, чтобы быть уверенным, что оно не используется, чтобы избежать обязательств со стороны лицензиара или агента.

Пределы компенсации и ответственности

Эскроу-агент обычно требует, чтобы стороны освободили агента от ответственности и чтобы на риске агента было ограничение ответственности. Возмещение ущерба агенту означает, что если какая-либо сторона соглашения или третья сторона предъявляет иск агенту, стороны соглашаются совместно оплачивать расходы по такому судебному разбирательству.

Если в данном разделе есть исключения из-за халатности или преднамеренного поведения агента, это разумно, учитывая низкий доход, который агент получает от хранения. Тем не менее, эти исключения важны — без них самим сторонам не удастся заплатить, если одна из сторон подаст в суд на агента за потерю или неправильное использование кода или других действий.

Предел ответственности для всех сторон соглашения — это положение, которое обычно защищает все стороны договора, и запрос агента является обоснованным, учитывая низкий доход, который агент получает от хранения. Однако важно быть уверенным в том, что предел ответственности распространяется как минимум на стоимость исходного кода программного обеспечения.

Вывод

Если вы являетесь лицензиаром, условное депонирование программного обеспечения будет необходимой частью вашего бизнеса, запрашиваемой лицензиатами. Во многих случаях лицензиаты не понимают процесс или причины, по которой они делают запрос, и иногда может помочь некоторое обсуждение бизнес-целей. Например, если нет соглашения об обслуживании программного обеспечения или программное обеспечение передается в аренду по модели ASP без каких-либо временных обязательств по предоставлению лицензиаром, то нет причины для условного депонирования программного обеспечения.

Если вы являетесь лицензиатом, приобретающим дорогостоящее и жизненно важное программное обеспечение, которое будет обслуживаться и использоваться в течение длительного периода, условное депонирование может быть очень полезным. Имейте в виду, однако, что, если программное обеспечение может быть воссоздано с относительно низкой стоимостью, или поддержано или заменено другой компанией-разработчиком программного обеспечения, условное депонирование может быть не логичным запросом, учитывая затраты времени и денег на условное депонирование и контракт.